Медиация в цифрах
Подходы:
Англо-американский подход: определение успешной медиации часто звучит так: удалось ли вам исполнить все по старому Договору и заключить новый?
Азиатский подход часто звучит так: удалось ли вам сохранить или создать гармоничные деловые отношения?
В Германии подход к медиации часто заключается в том, чтобы сосредоточиться на том, был ли у сторон содержательный диалог? Это еще один показатель успеха, который часто позволяет отказаться от отдельных встреч в закрытом режиме.
Картезианский подход, речь идет о следовании четырехэтапному процессу. Согласно этой философии, независимо от того, есть ли консенсус или нет, есть ли результат или нет, независимо от того, смогли ли вы подробно обсудить все вопросы, это была успешная медиация, если вы включились в процесс. Правда в том, что участники спора часто ставят перед собой множество различных целей, включая все упомянутые выше, поэтому то, как вы оцениваете успех, на самом деле должно определяться с точки зрения их основных целей, которые могут варьироваться в зависимости от конкретного случая.
What’s a cross-cultural mediator to do? A low-context solution for a high-context problem by John Barkai
Россия
Проблемные вопросы:
Впереди еще долгий путь. Несмотря на то, что в последние два десятилетия юристы по вопросам, касающихся коммерческих сделок, все чаще обращаются к медиации, она используется редко, а если и используется, то только на очень поздних этапах судебного или арбитражного разбирательства (например, накануне судебного разбирательства), когда позиции сторон укрепились, а отношения уже ухудшились.
Это связано с культурными и психологическими различиями, которые трудно преодолеть. Готовность к посредничеству часто неверно истолковывается как признак слабости, если она заявлена стороной, в то время как совсем другое дело, если она исходит от судьи или арбитра по просьбе (или даже в виде приказа, с наложением финансовых санкций).
Юристы часто считают, что если они не могут урегулировать спор путем переговоров, то посредник вряд ли будет иметь дополнительную ценность и, скорее всего, лишь затянет процесс и повлечет за собой дополнительные расходы для сторон.
По статистике, опубликованной Верховным судом за 2021 год, в России медиация была применена всего по двум экономическим спорам и 728 гражданским делам. Также по данным за период с 1 января 2019 года по 31 декабря 2021 года, на официальном сайте судебного департамента при Верховном суде РФ было проанализировано, что процент количества заключённых медиативных соглашений, утверждённых судом в результате процедуры медиации, от общего количества оконченных гражданских дел искового производства за эти годы варьируется от 0,003 до 0,005%. Для сравнения, в Китае в 2022 году из 16 113 798 гражданских дел, разрешённых судами первой инстанции, 22% (3 547 192 дела) были урегулированы путём медиации.
Семейная медиация больший успех в РФ благодаря созданию «Центр защиты прав и интересов детей» (далее – Центр) во исполнение пункта 5 Межведомственного плана комплексных мероприятий по реализации Концепции развития сети служб медиации в целях реализации восстановительного правосудия в отношении детей.
За отчетный период общее количество служб медиации и служб примирения (далее – службы) возросло с 30 514 в 2020/2021 г. до 32 700 в 2021/2022 г. (+ 7,2%) (табл. 1.1), рис. 1. Число служб во всех образовательных организациях составило 32 064 службы, из них 28 718 служб в общеобразовательных организациях, при общем количестве организаций 39 185 (73%). Необходимо отметить, что во всех федеральных округах присутствуют оба вида служб – и медиации, и примирения, однако пропорция тех и других в каждом из федеральных округов различается.
США
В США медиация играет ключевую роль в разрешении споров во внесудебном порядке из-за сложностей судебной системы и высоких судебных издержек, особенно связанных с оплатой услуг адвокатов, поскольку адвокаты получают свои гонорары в соответствии с их рабочим временем для вынесения судебного решения по спору.
Медиация в американском законодательстве первоначально возникла в связи с разрешением трудовых споров, особенно после принятия Закона о борьбе с наркоманией в 1898 году (Sloma, 2023), в то время как после принятия Закона о труде на железных дорогах в 1926 году комиссии по посредничеству и примирению были созданы для решения трудовых вопросов. Медиация не ограничивалась только трудовыми спорами. Это использовалось в качестве эффективного средства разрешения семейных споров в Соединенных Штатах, где были созданы Ассоциация судей и суды по семейным делам с целью содействия примирению в семейных делах в качестве альтернативы судебным разбирательствам. Впоследствии эти учреждения были созданы в различных регионах США, включая Ассоциацию семейной медиации и Академию семейной медиации (Жанроберт, 1993; Элиас Нассиф, 2012; Мусаада, Айман, 2004). После этого медиация стала обязательной процедура рассмотрения семейных дел в США, в частности, вопросов, связанных с браком и разводом (Agnéstavel & Lascoux, Jean Луи, 2009).
Медиация включает в себя элементы самосознания, рефлексии, творчества и сотрудничества, которые составляют стратегию победителя. В США этот сдвиг в общепринятом мышлении уже произошел. Разрешение споров — это не вопрос разделения на черное и белое, победы или поражения.
Дела попадают в Программу медиации либо в рамках процесса автоматической передачи (FLSA, План по трудоустройству, § 1983), либо по направлению назначенного судьи (дела, переданные судьей). В 2021 году 44% переданных дел были переданы автоматически, а 56%- судьями. В 2022 году 1550 дел были переданы на медиацию, 36% из них были переданы через один из автоматических протоколов Суда, а 64% были переданы судьям.
Тенденция к увеличению числа обращений непосредственно от судей является позитивным фактором для практики медитации. Это говорит о том, что и судьи, и стороны в судебном процессе сами по себе рассматривают способы, с помощью которых медиация может принести пользу.
Дела, поданные в соответствии с разделом III Закона о гражданах с ограниченными возможностями, касаются доступа к физическим и электронным ресурсам. В 2022 году в рамках Программы медиации было передано более 400 таких дел, что составило 45% дел, переданных непосредственно судьями. Из переданных дел примерно 50% были урегулированы до проведения официальной сессии медиации. Из тех дел, которые были урегулированы до сессии, 56% были урегулированы после назначения медиатора.
С момента своего создания Программа медиации Суда пользовалась поддержкой специального реестра добровольных медиаторов. Хотя размер списка со временем менялся, в течение последних нескольких лет он оставался неизменным и составлял около 250 медиаторов. В 2022 году около медиаторов принимали дела в любой момент времени. Как правило, распределение дел, выбор медиаторов зависит от их доступности, сферы компетенции и от того, могут ли они разрешать конфликты. Процедуры медиации требуют, чтобы медиаторы принимали не менее двух дел в год, чтобы оставаться на хорошем счету. В среднем в течение года коллегиальным медиаторам предлагалось рассмотреть восемь дел, и они выступали посредниками в четырех.
С 2022 года появилась возможность сравнивать количество медиаторов, обладающих определенным опытом, с количеством обращений по каждому виду иска.
https://www.nysd.uscourts.gov/programs/mediation-adr
США дела о Банкротстве
Хотя медиация существует в судах США по делам о банкротстве уже почти 40 лет[Ralph Peeples, The Uses of Mediation in Chapter 11 Cases,17 Am. Bankr. Inst. L. Rev 401, 401 (2009) (describing uses of bankruptcy mediation dating to 1986)], ее использование в делах о банкротстве неуклонно становится все более распространенным [Hon. James M. Peck (Retired SDNY Bankruptcy Judge), Remarks at the Singapore Academy of Law (1 April 2019), ‘Plan Mediation as an Effective Restructuring Tool,’ https://www.sal.org.sg/sites/default/files/PDF%20Files/Speeches/Plan%20Mediation%20as%20an%20Effective%20Restructuring%20Tool.pdf?ver=2019-04-23-134607-833] как в спорах по отдельным вопросам, так и в сложных вопросах, связанных со всей структурой капитала должника. Эта тенденция опирается на существующие сильные стороны Главы 11 Кодекса США как форума, обеспечивающего эффективный механизм спасения предприятий, находящихся в трудном положении, при одновременной защите прав как должников, так и кредиторов, основанного на фундаментальном принципе, согласно которому все участники выигрывают, когда сохраняется стоимость предприятия, снижаются судебные издержки и благоприятствуется урегулирование споров везде, где это может быть достигнуто.
Как и в случае с другими преимуществами по главе 11, возможность опосредованного компромисса предоставляется не только должникам, находящимся в США, или спорам, возникающим в соответствии с законодательством США: международным должникам, имеющим отношение к Соединенным Штатам, было бы неплохо подумать о том, может ли посредничество по главе 11 стать решением сложных международных споров.
Даже в случаях реструктуризации, которые не представляют собой подавляющего числа индивидуальных споров между двумя сторонами, может случиться так, что отдельный, поддающийся идентификации спор становится решающим фактором для разрешения более широкой реструктуризации баланса. Конечно, можно было бы рассмотреть этот спор в суде по делам о банкротстве или в другом суде соответствующей юрисдикции, но затраты и задержка с завершением судебного разбирательства (включая рассмотрение любых возможных апелляций) могут поставить под угрозу жизнеспособность реорганизации, подвергнув действующий бизнес длительному и разрушительному пребыванию в стадии банкротства, не говоря уже о значительном финансовом бремени, связанном с оплатой судебных издержек не только для должника, но зачастую и для комитета кредиторов и других заинтересованных сторон. В этих обстоятельствах наличие процедуры медиации может обеспечить именно те рамки, которые позволят быстро решить проблему с ограничительным пунктом или, по крайней мере, сузить проблему до такой, которую было бы легче решить в суде по делам о банкротстве, тем самым проложив путь к разработке и внедрению плана, предусмотренного главой 11.
Этот формат посредничества нашел особенно широкое применение при реструктуризации международных компаний. Например, в 2020 году Суд по делам о банкротстве Южного округа Нью-Йорка назначил действующего судью по делам о банкротстве, достопочтенного Роберта Дрейна, в качестве посредника для оказания помощи в разрешении сложной сети торговых судебных исков, возникающих в связи с операциями и договорными отношениями, охватывающими весь земной шар, включая Перу, Сингапур и другие страны, Соединенное Королевство и Гонконг, а также Соединенные Штаты. Несмотря на сложное и вызывающее споры международное банкротство, посредничество в конечном итоге позволило сторонам согласовать некоторые торговые споры, что в конечном итоге проложило путь к принятию в основном согласованного плана реорганизации по главе 11, который впоследствии был признан в других юрисдикциях.
Посредничество в рассмотрении судебных исков по спорным вопросам не ограничивается судами Нью-Йорка и Делавэра. Среди других юрисдикций Южный округ Техаса регулярно поощряет посредничество в качестве инструмента разрешения подобных проблем, в том числе в последнее время в спорах по делам главы 11, касающимся допустимости сделок по управлению ответственностью до подачи заявления.[Order Appointing a Mediator and Approving Mediation Procedures, In re Robertshaw US Holding Corp., et al., No. 24-90052 (Bankr. S.D. Tex. Feb. 21, 2024), ECF 185.]
Великобритания
Центр эффективного разрешения споров (CEDR) сообщил в 2016 году, что 41% медиаторов и 43% юристов отметили рост практики медиации после реформы Джексона.[1]
Согласно отчету CEDR за 2018 год, количество зарегистрированных дел о гражданском и коммерческом посредничестве в Англии и Уэльсе в 2018 году составило 12 000, что на 20% больше, чем в 2010 году, и значительно больше по сравнению с 2000 делами в 2003 году.[2]
Этот рост можно объяснить не только тем, что медиация является эффективным средством разрешения споров — общий совокупный показатель урегулирования споров с помощью медиации составляет 89%[3], — но, несомненно, закрытие судов за последнее десятилетие подтолкнуло все больше сторон к разрешению своих споров альтернативными способами.
В период с 2010 по 2019 год более половины судов по всей Англии и Уэльсу были закрыты[4]. В результате увеличилось количество задержек для сторон, желающих подать иск в суд.
Согласно отчету Госконтроля, поскольку правительство планирует закрыть еще 77 судов к 2025/26 году[5], количество судебных процессов, ожидающих рассмотрения, будет только увеличиваться. На этом фоне вполне понятно, что стороны все чаще обращаются к медиации как к средству урегулирования своего спора.
[1] ‘The Seventh mediation Audit’, CEDR 11 May 2016
[2] [3] ‘The Eighth mediation Audit’, CEDR 10 July 2018
[4] ‘Court Closures’, The Law Society 20 May 2020
[5] ‘Transforming Courts and Tribunals: a progress update’, National Audit Office 13 September 2019
Германия
Время и возрастающие проценты в ходе судебного или арбитражного разбирательства – в частности, согласно статистике за 2024 год, рассмотрение гражданского дела в суде Германии в первых двух (из трех доступных) инстанциях займет в среднем от 6 месяцев до 2 с половиной лет (Statistisches Bundesamt, Fachserie 10, Reihe 2.1, 2024), связанными с нехваткой персонала и длительным планированием судебных заседаний.
Действует закон о медиации и содействует мирному урегулированию споров в рамках гражданских судебных разбирательств, а также перед так называемыми судьями-примирителями (раздел 278 параграфов. 1-2, 5-6 Гражданского кодекса Германии, с которыми можно ознакомиться здесь на английском языке).
В ходе опроса, проведенного в Германии в декабре 2023 года по поводу шансов медиации на успех, 55% респондентов заявили, что многие споры можно урегулировать таким внесудебным путем. 30%, с другой стороны, отнеслись к этому скептически. (https://de.statista.com/statistik/daten/studie/167532/umfrage/meinung-zu-den-erfolgsaussichten-von-mediation-in-deutschland/)
Австрия
Австрия является европейским пионером в области законодательства и практики медиации. Австрия уже установила правовые нормы для медиации в делах семейного права еще в 1999 году, а в 2004 году она приняла первый в Европе закон о медиации — Zivilrechts-Mediations-Gesetz.
Австрийские медиаторы объединены в несколько профессиональных ассоциаций; Австрийский союз медиаторов (Österreichische Bundesverband für Mediation, ÖBM) претендует на звание крупнейшей группы с особыми интересами в Австрии и Европейском союзе.
Австрийский закон оказал влияние на законодательство Европы и служит образцом для подражания, особенно для Закона Германии о медиации (Mediationsgesetz). В отличие от Закона Германии о медиации, который перенес Директиву о медиации в немецкое законодательство, австрийский закон о медиации касается только споров по гражданско-правовым вопросам.
Вот уже более 20 лет в Австрии действует Закон о гражданском праве и медиации, устанавливающий правовую основу для медиации в делах гражданского права. По случаю «Дня медиации» 18 июня 2024 года Инсбрукский университет представляет первые результаты эмпирического исследования медиации в Австрии.
Ежегодно в судах рассматривается около 500 000 гражданских споров (отчет о деятельности justiz.gv.at По состоянию на 2020 год).
• в Штирии в настоящее время зарегистрировано 217 медиаторов. Список зарегистрированных посредников ведется Министерством юстиции: www. mediation.justiz.gv.at
• высокая осведомленность относительно наличия процедуры медиация — согласно опросам, 70% (www.mediation-steiermark.net)
• но к медиации часто прибегают только тогда, когда конфликт уже очень сильно обострился
В опросе, проведенном в январе 2022 года, приняли участие 110 медиаторов.
• 68,9% конфликтов находятся в динамике эскалации, когда стороны приходят к медиации
• 59,2% медиаторы рассматривают дела, даже те, которые достигли наивысшей эскалации
•69,7% медиаторов* сочли бы целесообразным начать посредничество раньше для успешного разрешения конфликта
• в 79% случаев решающее значение имеет рекомендация, более того, в 45% случаев путь к медиации лежит через информационную осведомленность.
https://www.mediationsinstitut.at/ressourcen-mediator-innen/umfrage-2022
Испания
С момента своего создания в 2020 году Мадридский международный арбитражный центр (CIAM-CIAR) рассмотрел в 2024 году было рассмотрено 18 дел на сумму почти 128 миллионов евро, в результате чего средняя продолжительность рассмотрения дел сократилась до одиннадцати месяцев. Кроме того, служба посредничества была усилена с назначением Марлен Эстевес председателем этой секции .
Несмотря на эти успехи, посредничество в Испании прошло скромный путь по сравнению с показателями судебных разбирательств. В 2022 году количество судебных дел увеличилось на 6,5% по сравнению с 2021 годом, достигнув в общей сложности 6 682 587 дел. Тем не менее, крупные корпорации, такие как Iberdrola и Danone, начали использовать медиацию в качестве предпочтительного метода разрешения конфликтов.
Медиация отличается своей оперативностью и эффективностью. В то время как коммерческий спор в Испании длится в среднем 12,3 месяца, посредничество может разрешить споры примерно за 50 дней.
В феврале 2025 года Совет Андалусии и Колледж социальных выпускников Малаги подписали соглашение об усилении посредничества в трудовых спорах, уже разрешенных в судебном порядке. Эта инициатива направлена на то, чтобы облегчить государственным судам нагрузку. Судьи могут направлять дела в Информационный центр Медиации, информируя стороны об этом альтернативном способе, прежде чем они будут переданы медиаторам.
Международный арбитражный центр Мадрида – Иберо-Американский арбитражный центр (CIAM-CIAR) назначил Марлен Эстевес новым президентом своей службы медиации. Решение, принятое руководящим органом учреждения вчера, в среду, 6 февраля 2025 г., под руководством Хосе Марии Алонсо, направлено на повышение автономии службы медиации и усиление ее роли в качестве ключевого механизма разрешения споров в Иберо-Американском регионе.
Марлен Эстевес — признанный эксперт в этой области, в настоящее время она является президентом Мадридского центра деловой медиации (CMEM) и партнером в Rocajunyent, где она возглавляет отдел судебных разбирательств, арбитража и медиации.
После своего назначения Эстевес подчеркнула важность медиации как стратегического инструмента разрешения конфликтов. «Для меня большая честь взять на себя эту роль в столь важный момент для укрепления медиации. Медиация CIAM-CIAR в настоящее время вступает в новую фазу с ярко выраженной идентичностью, укрепляя свою автономию и позиционирование в иберо-американской экосистеме альтернативного разрешения споров».
Согласно новому закону, граждане и компании должны попытаться урегулировать споры во внесудебном порядке, прежде чем начинать судебный процесс, и это изменение вступит в силу 3 апреля.
Estadistica de Mediación, Arbitraje y Conciliación (MAC)
https://cadenaser.com/galicia/2025/02/04/la-mediacion-reduciria-hasta-un-80-los-costes-de-un-juicio-civil-o-mercantil-en-galicia-radio-vigo/?outputType=amp
Латинская Америка
В октябре 2024 года в Сантьяго, Чили, состоялся II Всемирный саммит по медиации, организованный Торговой палатой Сантьяго и Торговой палатой Вальядолида. Мероприятие собрало 700 экспертов и участников из Латинской Америки и Карибского бассейна, подчеркнув растущую важность медиации в региональной предпринимательской сфере.
Кроме того, в сентябре 2021 года семь подразделений по медиации и примирению из Латинской Америки приняли участие в международном цикле, организованном Центром арбитража и посредничества Торговой палаты Сантьяго. Эта встреча позволила представителям Бразилии, Мексики, Коста-Рики, Колумбии, Аргентины и Чили поделиться опытом и стратегиями укрепления посредничества в своих соответствующих странах.
CIAM-CIAR сыграл ключевую роль в развитии посредничества в регионе. В 2024 году 36% назначенных медиаторов были латиноамериканского происхождения, что отражает региональную интеграцию в эти процессы.
Но медиация в этом регионе сталкивается с проблемами, такими как необходимость повышения доверия к этому методу и подготовка квалифицированных специалистов. Сотрудничество между государственным и частным секторами имеет важное значение для укрепления культуры медиации и обеспечения его эффективности в разрешении конфликтов.
https://cdn.sida.se/publications/files/sida3068es-manejo-de-conflictos-en-america-latina-experiencias-de-la-cooperacion-sueca-para-el-desarollo.pdf
https://www.imotiva.es/revista-de-mediacion/articulos/mediacion-en-america-del-sur-una-perspectiva-comparada-brasil-paraguay/
https://ayudalegalpr.org/resource/la-mediacin-como-alternativa-para-la-solucin-de-conflictos#:~:text=La%20mediación%20es%20una%20alternativa,una%20solución%20para%20un%20conflicto.
https://www.camsantiago.cl/ii-cumbre-mundial-de-mediacion-empresaria-2024/
Китай
Китай создал диверсифицированный механизм разрешения споров для урегулирования коммерческих споров в торговых сделках с принятием Сингапурской конвенции, что является важной вехой в области урегулирования международных коммерческих споров, которая соответствует философии развития Китая, основанной на принципе взаимовыгодности ситуации.
От конфуцианства, которое поддерживает концепцию «отсутствия судебных разбирательств», до настоящего времени благодаря внедрению медиации, Китай всегда придавал большое значение гармонии в предпринимательских отношениях и стабильности общественных отношений на правовом уровне и постоянно оптимизировал разрешение споров.
Однако сближение китайской системы коммерческого посредничества с Конвенцией выявило наличие правовых пробелов в системе медиации. Предполагается, что путем совершенствования законодательства, разработки квалификационных стандартов для медиаторов и борьбы со степенью ложной медиации и другие соответствующие методы, эти два метода должны быть хорошо согласованы, чтобы улучшить законодательство о медиации и судебную систему в Китае и обеспечить более эффективную, гибкие, удобные и эффективные способы урегулирования споров для огромного числа предприятий, снизит стоимость разрешения транснациональных коммерческих споров.
На конференции по политико-правовой работе Центрального комитета Коммунистической партии Китая (КПК) Генеральный секретарь Си Цзиньпин предложил, чтобы одним из приоритетов реформы политико-правовой работы в новую эпоху было создание диверсифицированного механизма разрешения споров. Согласно отчету о работе за 2024 год, Второй Международный коммерческий суд Верховного народного суда успешно выступил медиатором в споре между китайским и иностранным предприятиями на сумму 1 млрд. юаней, что побудило обе стороны отозвать ряд связанных с этим судебных исков как внутри страны, так и за рубежом и восстановить отношения сотрудничества.
Китай подписал Конвенцию в 2019 году, и Верховный народный суд организовал обучение 472 000 медиаторов, а число народных комитетов по медиации выросло до 693 000, что почти в четыре раза превышает число медиаторов и организаций по медиации в Китае в 2019 году, что свидетельствует о том, что прогресс медиации в Китае свидетельствует о мудрости верховенства закона в Китае.
лагоприятная деловая среда является не только необходимым фактором, способствующим быстрому росту отечественных предприятий, но и играет незаменимую роль в привлечении иностранных инвестиций и укреплении международной торговли.
В отчете о работе Верховного суда Китая за 2024 год прямо предлагается продвигать медиацию внутри страны, а также содействовать созданию первоклассной бизнес-среды, ориентированной на рынок и интернационализацию. В дополнение к коротким временным затратам, медиация как средство разрешения споров является более умеренным, а отсутствие прямой конфронтации способствует поддержанию долгосрочных дружеских и кооперативных деловых отношений между коммерческими субъектами, участвующими в споре, а ее непубличный характер обеспечивает (zeuspress.org Международный журнал азиатских исследований в области социальных наук, Том 1, №3, 2024г.), способствующий поддержанию хорошей деловой репутации обеих сторон и расширению каналов сотрудничества с другими компаниями.
Shen Shen. (2024). Study on the Path of Institutionalization and Internationalization of Commercial Mediation in Singapore — Against the Background of the Implementation of the Singapore Convention. International Business Studies (02), 65-76. doi:10.13680/j.cnki.ibr.20240229.002]
Tanzi Attila M & Mason Paul Eric.(2021).The Potential of the Singapore Convention on Mediation for Art and Cultural Property Disputes.Journal of International Dispute Settlement(4), 669-692 .
Wang Guohua & Changyan Shi. (2023). The conflict between the Singapore Convention and China’s international commercial mediation mechanism and the way to solve the problem. China Maritime LawResearch (02), 37-48.
Wang Qixuan. (2021). Improvement of China’s commercial mediation system under the Singapore Convention on Mediation (Master’s thesis, Shenyang Normal University). Master’s degree. https://link.cnki.net/doi/10.27328/d.cnki.gshsc.2021.001093doi:10.27328/d.cnki.gshsc.2021.001093.
Саудовская Аравия
В марте 2024 года в Саудовской Аравии впервые прошла Неделя международных споров в Эр-Рияде. Среди других обсуждавшихся вопросов был рост популярности медиации как средства разрешения споров в регионе Ближнего Востока. Медиация является распространенной формой альтернативного разрешения споров во многих юрисдикциях. Это позволяет сторонам изучить варианты урегулирования, которые в противном случае суд не смог бы разрешить, и дает возможность сэкономить время. Медиация имеет дополнительное преимущество, позволяя сторонам сохранить отношения. Однако, как было подчеркнуто на Неделе международных споров в Эр-Рияде, посредничество традиционно менее распространено в спорах на Ближнем Востоке. Почему это так?
Культурное взаимопонимание и отсутствие процедурных механизмов, способствующих посредничеству в местных разбирательствах, как правило, приводят к тому, что сторонам в регионе неудобно выступать посредниками в своих спорах. Ключевым фактором этого является вопрос о том, являются ли переговоры о посредничестве конфиденциальными. Однако во многих юрисдикциях медиация традиционно проводится на основе принципа “без предубеждений”, что означает, что на то, что говорится в ходе медиации, нельзя полагаться в ходе судебного разбирательства. Эта концепция, как правило, неприменима на Ближнем Востоке, и стороны неохотно прибегают к медиации, опасаясь, что уступки, сделанные в ходе медиации, могут повлиять на их позицию в ходе любых официальных разбирательств.
Однако есть основания полагать, что эта культура меняется. Недавно ряд юрисдикций и учреждений на Ближнем Востоке предприняли шаги по внедрению формализованных механизмов медиации, которые, как ожидается, приведут к росту медиации во всем регионе. Другие недавние события также указывают на продолжение этой тенденции.
Растущая популярность медиации на Ближнем Востоке может быть связана с подписанием в 2020 году Конвенции Организации Объединенных Наций о международных соглашениях об урегулировании споров в результате медиации (Сингапурской конвенции).
Катар и Саудовская Аравия были первыми странами, подписавшими Сингапурскую конвенцию, а в 2022 году ОАЭ объявили, что они также присоединятся к ней (хотя пока этого не сделали). Иордания, Иран и Афганистан также подписали Сингапурскую конвенцию, но им еще предстоит ратифицировать ее путем принятия местных законов.
Катар
ВВ ноябре 2021 года в Катаре был принят Закон о медиации, который применяется ко всем процедурам медиации, проводимым в Катаре, за исключением случаев, когда стороны договариваются об ином или когда стороны соглашаются применять Закон о медиации к своему спору. Закон Катара о медиации также позволяет судам обращаться к сторонам с просьбой о посредничестве в их спорах, хотя просьба о посредничестве на этом основании не является обязательной.
Важно отметить, что Закон Катара о медиации налагает строгие обязательства по соблюдению конфиденциальности на стороны и медиатора, запрещая разглашение всех обсуждений, документов или предложений и налагая штрафы в случае нарушения этих обязательств.
ОАЭ
ОАЭ издали свой Закон о медиации в апреле 2021 года, и, как и закон Катара, Закон ОАЭ о медиации позволяет оффшорным судам ОАЭ передавать спор на медиацию, хотя такая передача будет эффективной только в том случае, если стороны согласятся на медиацию.
Наиболее важным изменением, способствующим продуктивному проведению медиации, является кодификация конфиденциальности самих медиаций. В соответствии с передовой практикой, Закон ОАЭ о медиации требует, чтобы содержание и проведение медиации оставались конфиденциальными. Закон предписывает, что стороны не могут ссылаться на какие-либо документы или уступки, сделанные в ходе медиации в суде. Отступления от этих обязательств по соблюдению конфиденциальности могут быть сделаны только с согласия обеих сторон.
В соответствии с Законом ОАЭ о медиации правительство ОАЭ также создало платформу для “оказания помощи” под названием “Wasata”, которая позволяет сторонам содействовать эффективному посредничеству.
Саудовская Аравия
В 2023 году Саудовская Аравия опубликовала проект закона о медиации, который во многом соответствует передовой практике, принятой в ОАЭ и Катаре. Важно отметить, что законопроект требует сохранения конфиденциальности процедур медиации. Закон еще не вступил в силу, но ожидается, что это произойдет в ближайшее время, поскольку Саудовская Аравия считает, что это улучшит “деловую среду Королевства и инвестиционную привлекательность”.
ПРЕИМУЩЕСТВА, ОТМЕЧЕННЫЕ В ЗАПАДНОЙ ДОКТРИНЕ
1) Международные коммерческие центры медиации сообщают о том, что процент урегулирования споров превышает 70% в течение менее чем 6 месяцев. Это сложный парадокс, но он дает огромные преимущества юристам и участникам споров, которые готовы использовать его гораздо раньше и более стратегически в сочетании с судебными разбирательствами или арбитражем.
2) Количество оплачиваемого времени ограничено скоростью процесса. Стороны также могут свободно выбирать уровень формальности и подготовки. В отличие от судебного разбирательства или трибунала, объем доказательств по соглашению сторон может быть значительно сокращен, а от некоторых категорий, например экспертных заключений, можно вообще отказаться. С вынесением судебного решения не связаны дополнительные расходы, равно как и апелляция. Все эти параметры согласовываются до начала медиации и способствуют потенциальной экономии средств примерно на 80% по сравнению с полномасштабным судебным разбирательством.
3) В западной модели для начала стороны хотят убедиться, что они находятся в ситуации переговоров о распределении, когда плюс для одной стороны равен минусу для другой. Довольно часто это предположение, однако оно не соответствует действительности.
4) По мнению западных медитнекоторые аспекты конфликтов просто не предназначены для отражения в ходе судебного разбирательства в суде или третейском суде другой стороны. Следовательно, они будут просто проигнорированы на таких форумах. Это само по себе прекрасно: каждый механизм разрешения споров имеет свою собственную систему и следует своим собственным правилам. Тем не менее, это важный элемент, который следует учитывать при выборе своего пути.
5) Медиация может способствовать выявлению потенциальных ключевых факторов для разрешения споров, которые (обязательно) будут проигнорированы в ходе других разбирательств. Изучение таких факторов может открыть путь к еще неизведанным областям потенциально взаимовыгодных решений; кроме того, часто важно избежать издержек, о которых часто забывают или которыми пренебрегают.
ПОЧЕМУ МЕДИАЦИЯ
1) Новый международный договор, Конвенция Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, заключенных в результате медиации, укрепляет глобальную основу для медиации и предвещает ее дальнейший рост.
Глобальный рост медиации как эффективного механизма разрешения сложных споров будет продолжаться благодаря новому международному договору, который устанавливает глобальные рамки для приведения в исполнение мировых соглашений, достигнутых в результате медиации.
Конвенция Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, заключенных в результате медиации («Конвенция о медиации» или «Сингапурская конвенция»), облегчает разрешение международных споров, придавая мировым соглашениям, заключенным в результате медиации, непосредственную силу в судах ее государств-членов. Менее чем через два года после открытия для подписания в августе 2019 года Конвенция о медиации вступила в силу для шести стран (Беларуси, Эквадора, Катара, Саудовской Аравии, Сингапура и Фиджи), и 48 стран, подписавших ее, ожидают ратификации, включая Соединенные Штаты и Китай.
Конвенция о медиации будет способствовать дальнейшему росту. Она во многом сравнима со своей старшей сестрой — Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года (“Нью-Йоркская конвенция”), которая действует в 168 странах и стала краеугольным камнем для развития арбитража и связанного с ним приведения в исполнение.
Конвенция о медиации является продолжением усилий по продвижению использования медиации в качестве альтернативного метода разрешения споров. В ряде стран медиация является обязательной до начала судебного разбирательства. В сорока пяти юрисдикциях принято законодательство о процедуре медиации, основанное на Типовом законе о международном коммерческом посредничестве (ранее «Согласительная процедура»), принятом Организацией Объединенных Наций в 2002 году и дополненном в 2018 году с целью отражения положений Конвенции о медиации, касающихся мировых соглашений.
Большинство международных арбитражных учреждений, таких как ICC, ICDR и LCIA, также предоставляют услуги медиации, и их стандартные положения включают возможность проведения медиации в качестве первого шага, прежде чем какая-либо сторона сможет передать спор в арбитраж. Такие институты, как МЦУИС, также поощряют посредничество при разрешении споров между инвесторами и государством. Посредничество может также проводиться по соглашению сторон, когда арбитраж уже начался и стороны лучше разбираются в своих делах.
Из-за дружественного и консенсусного характера медиации стороны часто добровольно соглашаются с мировыми соглашениями, достигнутыми в результате ее проведения. Конвенция о медиации добавляет правовой определенности этому процессу, упрощая приведение в исполнение мировых соглашений в случае, если добровольное соблюдение не было достигнуто. Это может быть особенно важно для сложных мировых соглашений, выполнение которых включает в себя несколько этапов и/или распространяется на будущее, и которые могут привести к возникновению разногласий на этом пути.
2) Информационный вакуум относительно тематики медиации
Развитие медиации может быть недооценено, поскольку так много примеров ее успеха просто никогда не становятся достоянием общественности. Медиация оказалась особенно эффективной в тех случаях, когда стороны настроены на поддержание долгосрочных деловых отношений и/или заинтересованы в сотрудничестве в будущем и заключают соглашения о посредничестве после возникновения спора. (Действительно, авторы предоставили рекомендации по успешному урегулированию претензий на сотни миллионов долларов с помощью специальных процедур медиации, ни одна из которых не является достоянием общественности.)
3) Медиация является более гибким процессом, чем судебный процесс
Медиация невероятно гибка, что можно рассматривать как ее слабость, так и как ее сильную сторону. Это сильная сторона, потому что вы можете разработать процесс таким образом, чтобы он точно соответствовал потребностям сторон. Но это слабое место, поскольку вы не можете исходить из того, что медиация должна означать что-то одно и что подход медиатора будет таким, какой вам нужен (например, фасилитирующий, а не оценочный). Это отличается от судебного разбирательства, где суд имеет свои собственные формальности и правила процедуры. В судебных разбирательствах стороны обычно полностью отказываются от контроля над процессом и его результатом.
ЗАПАДНАЯ ДОКТРИНА О ТОМ, ПОЧЕМУ МЕДИАЦИЯ БУДЕТ ПОПУЛЯРНА:
Мир живет не в постмодернизме на последней стадии капитализма, а уже движется к метамодернизму, когда востребованы новые экономические модели и разнообразные методы управления в сочетании с формированием сложного нелинейного сетевого мышления, когда сочетание институционального и неформального мышления меняется в общество, и наряду с развитием естественного человеческого интеллекта, появление квантовых компьютеров позволяет создать полноценный искусственный интеллект. На этот процесс влияют все противоречия, накопленные на предыдущих этапах развития, конкретными проявлениями которых являются:
• общие признаки демографических изменений в развитых странах, которые проявляются в снижении рождаемости и доли национального (местного) населения, трансформации института семьи, увеличении числа разводов, которое в ряде стран превышает 50% (медиация в семейном праве) (Статистический отдел ООН, 2024).
• акцент делается на неформальных практиках, которые часто не совпадают с институциональными нормами.
• существующая политика приводит к экономическим кризисам в развитии ведущих стран, в результате чего общий долг многих из них превышает годовой ВВП. Дополнительные денежные вливания в экономический оборот и санкции, введенные в отношении отдельных стран, обусловленные политическими решениями, приводят к замедлению экономического роста и снижению уровня жизни (Группа Всемирного банка, 2024).
• конфликты и политическая нестабильность в мире.
• ухудшение качества руководящей элиты, как это видно из действий правительств многих стран и международных организаций, характеризующихся многими иррациональными действиями и в некоторых случаях принятием решений под воздействием деструктивных внешних сил.
• повышение доступности, скорости обработки и объема информации, возникновение ее избытка и увеличение вероятности неправильного выбора информации и риска ее интерпретации в связи с информационной революцией.
Эти накопившиеся противоречия создают конфликты в процессе развития, то есть препятствуют развитию и становятся деструктивными. Рост числа конфликтов повышает важность медиации и конструктивного посредничества как средства разрешения и предотвращения конфликтов. Важной частью процесса конструктивной медиации является общение конфликтующих сторон.
Общее про медиацию (возможно взять какие-то идеи для развития):
В рамках усилий по созданию более эффективной системы правосудия произошел сдвиг в приоритетах от судебного разбирательства в сторону возможностей для разрешения споров на основе консенсуса. Медиация, являющаяся одной из самых популярных форм альтернативного разрешения споров (ADR), получает все большее распространение. Медиация — одна из самых быстрорастущих областей в разрешении споров, предлагающая компаниям экономящий время и основанный на сотрудничестве подход к разрешению споров.
Многолетние сокращения финансирования судебной системы повлияли на ее функционирование, и COVID-19 усугубил ситуацию. Таким образом, возникшие в результате задержки и загруженность государственных судов предоставили сторонам желанную возможность разрешить свои споры другим способом.
Медиация, особенно в случае идеологических разногласий, может помочь смягчить ожесточенные противостояния и выявить общие интересы. Цели: активное слушание, перефразируйте и находите точки соприкосновения, на которых впоследствии можно будет строить решения.
Медиатор создает структуру диалога, чтобы сделать возможным регламентированный процесс разговора. Когда человек находится в конфликте, он склонен быстро возражать или оправдываться и, как следствие, не слушать должным образом.
В рамках медиации разрабатываются жизнеспособные и долгосрочные решения. Это обусловлено предварительным выяснением источника конфликта и пониманием интересов конфликтующих сторон.
Выйти из цикла. В конфликте мы склонны повторять одно и то же снова и снова, но без каких-либо решений. Решение кроется в этом, потому что почему я постоянно об этом говорю? Что конкретно беспокоит меня в данный момент? Почему это важно для меня? Все вещи, которые освещаются через медиацию. Открытое общение также укрепляет доверие в отношениях.
Успех медиации зависит от основных целей сторон, которые, опять же, могут быть изменчивы в культурном отношении.